信泰人寿股东间意见不合 7个月收到3封监管函

内容摘要：　在现代民主法治社会，对于行政机关的服务型定位，决定了行政相对人任何合法权益都不能被漠视。

在现代民主法治社会，对于行政机关的服务型定位，决定了行政相对人任何合法权益都不能被漠视。

美国是宣誓主体较为广泛的国家，除总统当选后执行职务前必须宣誓外，国会的参议员和众议员、各州议会议员以及合众国和各州所有行政和司法官员，都应当宣誓拥护宪法。检察长等人的誓词可直接使用2010年3月16日最高人民检察院印发的《中华人民共和国检察官宣誓规定（试行）》中的誓词：我宣誓:忠于国家、忠于人民、忠于宪法和法律，忠实履行法律监督职责，恪守检察职业道德，维护公平正义，维护法制统一。

有部分同学主张把宪法宣誓的地点放在其就职单位，认为每次人大会议选举产生的国家工作人员人数较多，既有行政机关的，也有司法机关的，如果各系统的人员誓词也不同，规定统一地点反而易产生混乱，且浪费人大开会的时间（至少要抽出半天时间举行宣誓仪式）。[4]2013年深圳市福田区人大常委会任命的三位新局长等国家机关工作人员，在任命现场宣誓就职，表示愿主动接受人大代表和人民群众监督。本人就任中华人民共和国主席（副主席），我谨庄严宣誓：我将忠诚于宪法和法律，捍卫宪法尊严和至上权威，忠实履行宪法职责，遵从全国人大常委会的决定，维护国家利益、国家安全和领土完整，竭尽全力增进人民的福祉。亦有同学主张效仿《香港基本法》第104条[22]、《澳门基本法》第101条[23]、第102条[24]的规定，这两部《基本法》不仅明确规定了宣誓制度，后者甚至专辟一节规定宣誓效忠。还有人主张在面向国旗，唱国歌之后，由宣誓人所就任职务的前任双手平持宪法，宣誓人左手放于宪法上，右手平伸置于胸口，进行宣誓。

同学们对建立我国宪法宣誓制度的具体构想，大体围绕以下几个方面展开。[4] 《持宪法宣誓》，人民法院报，http：//rmfyb.chinacourt.org/paper/html/2013-06/04/content_64577.htm?div=-1。此种长生命周期取向的特性，使契约关系因长期合作且事项多元，往往呈现出极为复杂而利益交织的事实与法律关系。

台北高等行政法院1993年度诉字第4027号判决。吴庚：《行政法之理论与实用》，三民书局2012年版，第426-428页。此项区分标准，抽象而言似乎清晰，但在实际案例的具体判断中，并非总是易事。行政法的领域是以权力服从关系为主轴的，国家与人民是否存在缔结契约的可能性，早期在德国法上有相当之争议，Otto Mayer 所持的国家不(与民)缔结契约(Der Staat pakiert nicht)的看法[2]对德国行政契约法制的影响既深且远，使得行政契约法制在德国行政法学的发展之初，必须长期为其存在之正当性而奋斗(Existenzkampf)。

即便不认为协议价购契约有取代公权力的作用，而认为契约内容属于给付价金与移转土地所有权之中性给付义务，考虑因公益理由取得兴办事业用地，及行政任务履行等因素，亦应将协议价购契约定性为行政契约。[18]承认行政机关与人民间得透过相互让步的方式，解决因事实或法律状态不确定所衍生的争端，是为了避免调查的旷日废时及所费不赀，造成不合比例的资源浪费甚至司法负担，并非在免除行政机关的调查义务或与人民违法私相授受，[19]因此应有条件之限制。

我国台湾地区的行政契约法制受德国法制影响之深，从我国台湾地区行政契约法规范与德国联邦行政程序法中行政契约章在结构与内容上的高度雷同，即可见一斑。相对人对第二项补偿金额不同意时，得向行政法院提起给付诉讼。为避免行政机关因行政契约无效，而陷入回复原状的困难，德国法上有以契约当事人得请求以调整契约取代回复原状的立法修正建议。最高行政法院1995年度裁字第561号裁定。

[40]该讨论赞成私法契约说之学者专家有六名，公法契约说者三名，折衷说者一名。3.协议价购与买回权的行使。2.行政契约与行政处分之关联。另有折衷说，主张如需用土地人为行政机关，则为行政契约，若非行政机关例如公营事业，则为私法契约。

最高行政法院1994年度判字第1126号判决。[26]我国台湾地区行政程序法第144条即本于此一精神而规定：行政契约当事人之一方为人民者，行政机关得就相对人契约之履行，以书面约定之方式，为必要之指导或协助。

(二)外国法制对于行政契约法制化的影响我国台湾地区行政程序法立法讨论当时，德国联邦行政程序法对于行政契约已有专章规定。[13]我国台湾地区行政程序法的规范结构详见下述。

[37]参见詹镇荣：《行政合作法之建制与开展─以民间参与公共建设为中心》，载台湾行政法学会 主编《行政契约之法理/各国行政法学发展方向》，第146页。[8]行政法院1944年判字第30号判决认为劳工保险关系具有公法性质。第一项协议价购，依其它法律规定有优先购买权者，无优先购买权之适用。若协议价购的目的在于避免后续的征收程序，则私人间仍可能就此公法上的法律关系成立行政契约。黄明绢：公法契约之研究，国立政治大学法律研究所硕士论文，1985 年。[22]吴庚：《行政法之理论与实用》，三民书局2012年版，第415-416页。

[40] 本文以为，不论需用土地人为何，协议价购契约应采取一致见解，因协议价购作为土地征收之法定先行程序，应不因需用土地人为行政机关或公营事业而有差异。以下分别就条文内涵为简要的介绍。

[9]参大法官释字第324 号解释，吴庚、郑健才、李志鹏大法官等分别提出的协同意见书。[23] 至于行政契约缔结的程序方面，若该契约涉及竞争关系，则契约相对人的选定与契约的缔结往往也表彰相当程度的经济利益，也因此行政程序法第138条参酌法国此法理，规定：行政契约当事人之一方为人民，依法应以甄选或其它竞争方式决定当事人时，行政机关应事先公告应具之资格及决定之程序。

[37]我国台湾地区目前行政实务操作上毋宁是采用此等修正双阶理论的案例不少。再其次是行政程序法中之其它规定。

所谓和解契约，即是指契约双方当事人对于事实或法律状态的不明确，透过相互让步而予以排除的契约。而和解契约与双务契约须符合行政程序法第136条及第137条规定，亦是当然之理。依法国法，公共工程采购契约为行政契约，但不论在德国或我国台湾地区，依公私法区分理论的主流见解，均认为属于私法契约。4)人民之给付与行政机关之给付须相当。

行政实务见解认为：协议价购的土地，因征收程序尚未展开，因此土地所有权人的土地形式上并非因征收而被剥夺所有权办理公共工程建设，以协议价购方式取得土地后，因设计路线变更，致原取得之土地已无保留公用之必要，无土地征收条例第9条之适用。行政法院1951年判字第367 号判例认为租税上之切结属公法上契约之性质等，均属当时裁判实务的例外。

但法规另有其它方式之规定者，依其规定。但基于行政契约本质所生的原理原则，对于德国法规定不足部分有补充作用的法国法法理，仍然参酌采用。

3.行政争讼法制对于行政契约发展的障碍。关于行政契约的形式合法要件，行政契约章对于契约的方式与程序有所规定，但缔约机关应有土地及事物管辖权限一点，应是自明之理。

[28]许宗力：《行政契约法概要》，载《行政程序法之研究（行政程序法草案）》，行政院经济建设委员会委托，国立台湾大学法律学研究所执行，第315页。5)代替羁束处分的行政契约，人民之给付义务以该行政处分得附之附款内容为限。在此情形下，实质的单方性相当浓厚，虽有合意的外观，但无合意的实质。1993年公布的释字第324号解释涉及海关货柜管理办法中关于业者向海关立具保结问题，在本号解释中，尽管大法官对于行政契约的概念、性质仍有争议，[9]但已肯认行政契约法制化的必要性。

依第136条之规定，解释上和解契约的要件应包括： 1)客观上存在事实或法律关系的不确定。[16]有关各判别标准的内容，参见李建良：《公法契约与私法契约之区别问题》，载我国台湾地区行政法学会 主编：《行政契约与新行政法——我国台湾地区行政法学会学术研讨会论文集》（2001），第176 页。

行政程序法第148条第1项规定：行政契约约定自愿接受执行时，债务人不为给付时，债权人得以该契约为强制执行之执行名义。[16]吴庚大法官在释字第533号解释协同意见书中提出的标准，可谓是目前实务界奉为圭臬的判断基础。

(三)土地征收协议价购契约 1.协议价购契约的内容。D.契约所定之义务仅能由行政机关为之者。